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当心你的合作伙伴是「老赖」 !教你如何做好“婚前调查”
 

 “对方公司现在无法支付货款”;“对方涉及多起法律纠纷,自身难保”;“合同签订时没发现对方公司已经被注销”等等。

以上场景一旦出现,往往意味着,即便企业打赢了官司,恐怕也难以执行到款项,胜诉的裁决将是一纸空谈。
根源就在于,企业未做好“婚前调查”而陷入被动的情况
对于从事经营活动的企业来说,企业应在“婚前”充分了解对方(交易对象)的情况,也就是对其作全面、精细的调查。
否则,即使合同内容再怎么严谨完善,如果交易对方的背景你不了解清楚,可能会导致最终合同无法履行,从而给企业带来不必要的经济损失。
那该如何对交易对象进行背景调查?
交易对象调查,两个方面应把握:
◆ 主体资格问题:即对方有没有资格或者能力签订合同;
◆ 主体的资信状况:对方有没有履行合同的财力和信誉。
一、交易对象为企业时,应当审查其是否具备签订合同的主体资格
我国商事主体采取登记制,未经登记机关登记的,不得以商事主体名义从事商事活动。这意味签约主体未经登记并取得营业执照,则不具备从事商事交易活动的资格。
在交易活动中,以下情况十分常见:签约主体未经工商登记、签约主体系吊销执照或注销状态。
·如果交易对象未经工商登记,则意味着交易的主体在法律上得不到认可,极大可能是在和个人进行交易,并且还不知晓对方的真实信息,一旦发生纠纷,维权难度可想而知。如果交易对象属于吊销执照或注销状态,则意味着你的交易对象因某些违法违规行为被处罚或主体资格终止。就企业而言,在申请注销登记前均已清算完毕。
试想,如果交易对象体是一家严重违规违法的企业,又或是一家清算完毕的企业,你还会与之做生意吗?答案必然是否定的。
当我们决定对交易对象的资格能力进行考察时可以从以下几方面入手
二、交易对象为自然人时,要看其是否具有完全的民事行为能力
当签约对象为自然人时,应当要求对方提供身份证、详细的家庭住址、联系方法及个人的其他情况,便于在必要时对其进行实地考察和确认;
或者要求对方写下个人情况申明,说明真实情况,这些都需要进行详尽的记录作为凭证
了解这些信息有利于日后一旦发生纠纷,对对方提起诉讼时便于法院执行生效判决。
注:自然人达到18岁才有完全的民事行为能力,具备签约的资格;
10岁以下的自然人或精神病人无民事行为能力,没有签约资格
10至18岁或间隔性精神病人为限制民事行为能力人,限制民事行为能力人订立的合同,一般须经其法定代理人追认,才能生效。
因此,在与自然人签订合同时,应当确认其有无完全民事行为能力,否则,与之签订的合同将会面临效力待定或无效的风险。
三、核实交易对象的资质
资质证书是国家授予企业从事某种生产经营活动的资格证书。
我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定,例如,施工企业必须要有建设工程施工资质;经营医药的必须要有相应的国家药品生产或经营许可证等。没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务。
以施工资质为例,可通过「住房和城乡建设部查询平台」查询建设工程相关企业的资质及从业人员资质。
如果我方与没有相关从业资格的主体签订此类合同,最终可能导致合同无效,将给我方带来无法估量的损失。
一、调查合同履行的事项是否为交易对象的经营范围
经营范围是商事主体所从事经营活动的业务范围,也是登记的法定事项之一。
因此,调查经营范围也是至关重要的。
◆商事主体的经营范围分为一般经营项目和许可经营项目。
◆一般经营项目指的是不需批准,商事主体可以自主经营的项目。
而许可经营项目指的是指法律、法规规定须经有关部门批准后方可开展相关经营活动的项目。
这就是大多数企业的经营范围显示有“依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动”的原因所在。
在交易磋商过程中,经查询,若发现交易事项并非交易对象一般经营范围内的事项,这时就须深入一步核实是否为相对方的许可经营项目。
假设不是许可经营项目,意味着交易对象很可能没有履约的条件和能力,那么签订的合同面临十分的不确定性。
由于目前最高人民法院对此规定为“当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效。
但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规规定禁止经营的除外”。
据此,我们应当重点审查对方签约项目是否违反了国家限制经营、特许经营和禁止经营的规定。
假设是许可经营项目,可以要求对方出示该批准文件,若没有,交易起来就要万分谨慎。
二、交易对象履约能力的调查
一家企业的财产状况很大程度上决定了履约的能力,毋庸置疑,谁都更加愿意与财力雄厚的企业做交易。
基于财产的类型,有以下查询指引,供企业参考:
当然,为了方便,以上知识产权信息也可以通过天眼查、启信宝、企查查等网站或手机APP一键查询。
另外,我们还需知道,交易对象的涉诉情况也是衡量其履约能力的重要考量因素,诉讼的情况对企业正常履约均有一定程度影响。
如果,你的发现交易对象作为被告涉诉较多,很大可能它是一家资信状况不佳的企业,与这样的企业交易便蕴含巨大的潜在风险。
通过以下途径即可查询交易对象的涉诉信息:
此外,也须注意核查交易对象是否系被执行人,被强制执行的企业信用状况十分堪忧,又或是偿还能力不足。
可通过以下专业网站即可查询企业是否被执行,或交易对象是否为被执行人:
如果面对的交易对象系被执行人,请特别注意!
要么不与之进行交易,要么须要求其股东个人提供连带保证责任,又或是在拟定合同条款时作特被设计。
因此,无论是对个人,还是对企业,在“结婚”前慎重选择自己的“结婚对象”,详细了解自己的“结婚对象”,是“婚姻质量”的有效保障。
在商业合作的过程中,及时做好各个环节的精细化梳理与避险是十分有必要的,企业要及时与法律顾问进行沟通,为企业的商业合作构建安全保障,防范法律风险的体系,共同为企业的发展保驾护航。
 
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